以案明紀(jì)釋法丨共同受賄的概括性主觀故意如何認(rèn) 定

【典型案例】

汪某甲，中共黨員，A市住房和城鄉(xiāng)建設(shè)局局長。汪某乙，群眾，系汪某甲之子。張某某，汪某乙的朋友，個(gè)體工程承包商，與汪某甲素未謀面。張某某通過汪某乙向汪某甲請托幫助承攬項(xiàng)目，汪某甲答應(yīng)。之后，在汪某甲的幫助下，張某某陸續(xù)承攬到A市多個(gè)大型項(xiàng)目，獲利頗豐。其間，張某某多次送給汪某乙財(cái)物合計(jì)60萬元。汪某乙予以收受，并將上述收受張某某60萬元財(cái)物的情況告知了汪某甲。此后，汪某甲應(yīng)汪某乙轉(zhuǎn)請托，繼續(xù)為張某某承攬項(xiàng)目提供幫助，汪某乙又收受張某某40萬元，但未告知汪某甲。2021年9月，張某某被查，汪某乙因害怕被牽連遂將收受張某某40萬元的情況告知汪某甲。汪某甲得知后，未要求汪某乙退還或上交贓款，而是與其商議應(yīng)對調(diào)查之策。一個(gè)月后，汪某甲、汪某乙先后被立案調(diào)查。

【分歧意見】

本案中，對于認(rèn)定汪某甲和汪某乙共同收受張某某60萬元財(cái)物構(gòu)成共同受賄沒有異議，但對收受40萬元能否認(rèn)定二人構(gòu)成共同受賄，存在不同觀點(diǎn)。

第一種觀點(diǎn)認(rèn)為：汪某乙再次收受張某某40萬元后并未告知汪某甲，汪某甲是在張某某案發(fā)后才知情，因此，對汪某乙收受40萬元部分不能歸責(zé)于汪某甲，不能認(rèn)定汪某甲為受賄共犯，鑒于汪某甲系黨員領(lǐng)導(dǎo)干部，可給予其黨紀(jì)處分。

第二種觀點(diǎn)認(rèn)為：汪某甲接受請托，持續(xù)幫助張某某承攬多個(gè)大型項(xiàng)目，并伙同汪某乙多次收受張某某財(cái)物，從認(rèn)識因素上，其對汪某乙與張某某之間可能會發(fā)生持續(xù)的不正當(dāng)經(jīng)濟(jì)往來是可以預(yù)見的。雖然張某某被查后汪某甲才得知汪某乙又收受了40萬元財(cái)物，但相關(guān)事實(shí)包括在汪某甲的認(rèn)識范圍之內(nèi)，汪某甲對此具有概括性的受賄故意，與汪某乙構(gòu)成受賄共犯。

【評析意見】

筆者同意第二種觀點(diǎn)。

實(shí)踐中這種情況比較常見，即國家工作人員對請托人的幫助行為不止一次，請托人向特定關(guān)系人進(jìn)行利益輸送也存在時(shí)間上的持續(xù)性，但特定關(guān)系人只將其中一次或幾次收錢事實(shí)告知國家工作人員。筆者認(rèn)為，在這種幫助行為和收錢行為具有持續(xù)性的情況下，國家工作人員對特定關(guān)系人的收錢行為具有概括受賄故意。

一、汪某甲的受賄故意形成于其得知汪某乙收錢是其權(quán)力的對價(jià)而不予制止

受賄罪保護(hù)的法益是國家工作人員職務(wù)行為的不可收買性，特定關(guān)系人通過幫助國家工作人員收錢，實(shí)現(xiàn)了受賄罪的法益侵害。當(dāng)國家工作人員知道特定關(guān)系人收受了財(cái)物，該財(cái)物是職務(wù)行為的對價(jià)時(shí)，如果不要求退還或者上交，受賄的故意就在接受“轉(zhuǎn)交”財(cái)物過程中得以形成，即明知財(cái)物是幫助謀利的對價(jià)而予以接受。本案中，汪某甲幫助張某某承攬多個(gè)大型項(xiàng)目，當(dāng)其得知汪某乙因自己的幫助行為多次收受張某某財(cái)物后沒有制止，也沒有要求汪某乙退還或上交，表明二人主觀上形成了由汪某甲幫助張某某謀利、汪某乙收錢的主觀故意。

二、汪某甲知道汪某乙收受請托人財(cái)物具有持續(xù)性，對此后的收錢行為具有概括性主觀故意

國家工作人員在知道特定關(guān)系人收受財(cái)物后及時(shí)制止，對已經(jīng)收受的財(cái)物要求退還或上交的，不以犯罪論處。如果國家工作人員在主觀上對特定關(guān)系人收受財(cái)物的次數(shù)、價(jià)值沒有明確認(rèn)識，請托人送一次或者送多次財(cái)物，均未超出其概括性認(rèn)知范圍，對特定關(guān)系人收錢也不表示明確反對，持希望、同意的態(tài)度，可以認(rèn)定國家工作人員主觀上具備概括性主觀故意。

實(shí)踐中，由國家工作人員謀利、特定關(guān)系人收受財(cái)物的案例較為常見，認(rèn)定構(gòu)成共同受賄犯罪一般需要具備共同謀劃、共同實(shí)施、利益共享等條件，但由于共同犯罪嫌疑人的分工不同，不能要求每個(gè)共同犯罪嫌疑人對犯罪的全部細(xì)節(jié)都有具體明確的知情。比如，有的國家工作人員只知道他人會送給其特定關(guān)系人一套房，但對房產(chǎn)的購買價(jià)格或者價(jià)值不一定知情；有的甚至只知道他人會送給財(cái)物，但對具體財(cái)物的內(nèi)容和金額并不知情，只是內(nèi)心有概括的認(rèn)識。對此，要堅(jiān)持主客觀相一致原則進(jìn)行實(shí)質(zhì)把握，關(guān)鍵看國家工作人員主觀上是否認(rèn)識到收受財(cái)物為其職務(wù)行為的對價(jià)，客觀上是否知情特定關(guān)系人收受了他人財(cái)物，至于具體財(cái)物的價(jià)值金額，只要不超過其主觀認(rèn)識的范圍，只需具有概括知情即可。

本案中，汪某乙告知汪某甲收了張某某60萬元，汪某甲產(chǎn)生受賄的概括性主觀故意后，繼續(xù)應(yīng)汪某乙轉(zhuǎn)請托為張某某謀利，其對此后汪某乙收受40萬元是其權(quán)力對價(jià)也是持同意態(tài)度的，可以認(rèn)定汪某甲與汪某乙構(gòu)成受賄罪共犯，受賄數(shù)額為100萬元。

綜上，筆者認(rèn)為，國家工作人員利用職權(quán)多次幫助請托人謀利，請托人送給特定關(guān)系人財(cái)物也在一定時(shí)間內(nèi)持續(xù)的情況下，就不能將數(shù)次收錢行為割裂開來。國家工作人員在知道特定關(guān)系人收錢是其權(quán)力對價(jià)后不制止的，即與特定關(guān)系人產(chǎn)生了概括性主觀故意，對此后因其利用職權(quán)幫助請托人謀利、請托人送錢給特定關(guān)系人具備認(rèn)知因素和意志因素，可以考慮認(rèn)定國家工作人員與特定關(guān)系人構(gòu)成受賄罪共犯，受賄數(shù)額為全部數(shù)額。（徐素萍 作者單位：安徽省銅陵市紀(jì)委監(jiān)委）

來源：中央紀(jì)委國家監(jiān)委網(wǎng)站